★规范母乳代用品的规章早已出台，但处罚力度对于赚得盆满钵满的奶粉企业和医疗保健机构来说，无疑是九牛一毛、隔靴搔痒
★相关规定对行政部门如何履责、不履责如何处罚等，缺少明确的界定。一定程度上，对那些部门来说，他们积极履行执法和监督职责可以，不履责也很难被追责
□视点关注
本报记者王斗斗
本报实习生廖雯婷
“如新生儿需要配方奶喂养，医院应提供3种品牌以上奶粉，供家属选择。”这是天津市卫生局近日出台的措施。
确切说，家属可选择奶粉是从9月16日开始的。这一天，央视曝光天津多家医院的医护人员，收受奶企贿赂，揭开了“第一口奶”背后暗藏的灰色链条。
现在，“第一口奶”事件仍在发酵。据央视报道，涉案医院已从天津扩展到北京、黑龙江等7个省市区。仅今年4月，多美滋公司就给这7个地方的医务人员打了将近50万元的款。是否有更多的省市区医院涉案，尚需静待观察。
从媒体披露的情况看，操控婴儿“第一口奶”并非偶然，而是业内潜规则。究竟是相关法律法规欠缺，还是有法不依?是相关监管部门闻所未闻，还是坐而不管?如何让“第一口奶”的知情权、选择权真正回归家属?《法制日报》记者进行了调查。
母乳代用品管理办法成摆设
9月24日下午，天津市民王先生陪着爱人来为刚满3个月的孩子做检查。王先生说，3个月前，孩子在天津市中心妇产医院刚生下来，在医院住了4天，都是医院直接给孩子喂奶粉，“院方没有指导我们用母乳喂养，也没有告诉我们奶粉的品牌，当时我们全家都沉浸在幸福里，也不是很懂‘第一口奶’的意义是什么，医生怎么说，我们就怎么听了”。
两口子最近一直在关注“第一口奶”事件的报道。王先生说:“这事儿太普遍了，朋友在别的医院生的孩子，和我的情况基本一样，好像很多医院多少都存在这样的问题。我觉得只要奶粉质量没有问题，就能接受。现在我们最担心的是‘第一口奶’会不会有依赖，会不会影响到哺乳过程，会不会对孩子的健康产生影响。”
奶粉进医院营销实非个案，甚至可以说是行业内的明规则，虽然违反国家相关规定，但鲜见有处罚，让这些企业更加有恃无恐。对此，父母亲们也觉得习以为常，很多家长认为:“现在他们看待此事的心态已经变成只要孩子的健康不受影响，奶粉质量没有问题，医院收受贿赂也是正常的，哪个行业没有一点灰色收入呢?”
其实，规范母乳代用品的规章早已出台。1995年，我国就出台了《母乳代用品销售管理办法》，明令禁止奶粉厂商在医院向产妇推销、宣传奶粉产品。对于奶粉销售管理涉及到的奶企、医院、医生等各环节，不能从事哪些行为、从事哪些行为该由哪些部门实施怎样的处罚，该办法都有明确规定。
可是，尽管规定详细，家长的选择权还是“顺理成章”地被剥夺了。天津律师邱凯注意到，该管理办法对违反规定的处罚仅仅是对生产、销售者“责令停止销售、责令收回所售产品、责令限期改进或处以三万元以下罚款的行政处罚”，对医疗卫生保健机构或其人员“给予警告，没收非法所得，并处以罚款”。
“这种处罚力度对于赚得盆满钵满的奶粉企业和医疗保健机构来说，无疑是九牛一毛、隔靴搔痒。”邱凯说，原本可以管住“第一口奶”的制度就这样成为了摆设。
反商业贿赂规定效果不佳
“法律本身没有漏洞，导致执行力差的主要原因，还是医院和奶企之间暗地交易行为的隐蔽性，让人很难察觉。”南开大学法学院教授何红锋称。
在何红锋看来，1996年发布的《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》，虽然颁布多年，但实际效果不大，商业贿赂行为在某些行业还是普遍存在。
何红锋认为，“第一口奶”事件中，最大的责任主体应该是医院。医院有提醒“第一口奶”母乳喂养的责任，更有对“第一口奶”安全负责的义务。如果医院和医护人员单从逐利的目的出发，缺少了责任心和耻辱感，奶企自然就会趁机而入。
对此观点，中央财经大学法学院教授高秦伟很赞同:“此事件中，首先是医院承担管理不到位的责任。企业、医护人员相互勾结、合作赚钱，如果违法，也必须承担相应的责任。”
反不正当竞争法第八条第一款规定“经营者不得采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品。在帐外暗中给予对方单位或者个人回扣的，以行贿论处；对方单位或者个人在帐外暗中收受回扣的，以受贿论处。”
“在此事件中，如果奶粉经销商与医疗机构及人员具有上述做法，奶粉经销商可能构成行贿，医疗机构及医疗人员可能构成受贿。”天津律师杨威说。
2008年，最高人民法院、最高人民检察院颁布了《关于办理商业贿赂刑事案件适用法律若干问题的意见》，其中明确医疗机构中的工作人员利用职务上的便利收受财物、回扣，将以刑法中的“受贿罪”定罪。“因此，相关企业也应该受到刑法的制裁。”高秦伟建议，有关方面不妨以“第一口奶”涉嫌贿赂问题为契机，对医疗领域存在的种种隐形贿赂进行全面清查，并给公众一个明确的交代。
监管部门不作为也应追责
针对孩子“第一口奶”被操控事件，有网友直言:“这次，又是媒体发现的，却不是负有监督和管理职责的有关部门。”
“在‘第一口奶’事件中，医院同产妇及家属是医患关系，形成了一种民事合同关系，婴儿是无民事行为能力人，婴儿的行为应当由其法定监护人负责，在婴儿正常存活且没有必要使用母乳代用品的情况下，医生无权自行决定以母乳代用品来向婴儿喂养。”杨威说，各种医患事件，多数是由于医患双方信息沟通不畅，甚至因为其间存在灰黑色利益链条所致。因此，从根本上切断奶粉的医务垄断渠道，让“第一口奶”的知情权、选择权重新回归家长，至关重要。
“如果监管者不去严格监管，违法者就会层出不穷。”高秦伟呼吁，“第一口奶”乱象的背后更凸显出卫生行政部门的失职。监管者应该尽到自己的职责，企业应加强自律、行业协会应对行业进行有效规制。如果不想让变味的“第一口奶”继续泛滥，就应该在用制度规范各种不法行为的同时，对那些负有执法和监督职责部门的不作为予以追责，将制度的刚性约束落到实处。如此，才能为我们的下一代守护好他们的“第一口奶”。
邱凯还补充说，正在修订中的《母乳代用品管理办法》没有对具有执法或监督权部门的履职行为进行明确的规定。如，办法第十九条规定，县级以上卫生行政、工商行政管理、质量监督、广播电视、新闻出版等部门未依照本办法的规定履行监督管理职责的，由上级行政部门责令改正，通报批评；有关工作人员滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊的，依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
“规定中的上级行政部门如何履责、不履责如何处罚等，缺少明确的制度界定。”邱凯说，一定程度上，对那些部门来说，他们积极履行执法和监督职责可以，不履责也很难被追责。
邱凯说，对于“第一口奶”事件，我们确实担心“法不责众”的错误观念会放纵那些暴利驱使下的罪恶，同时我们也痛心行业和市场的监管部门长时间以来的麻木。
调查组仍未公布调查内容
9月25日，记者来到天津市卫生局，宣传部门工作人员陆女士接待了记者。当记者问及“第一口奶”事件调查进展情况时，她说:“现在是由市纪委牵头成立了一个专门调查小组，调查的具体细节还没有对外公布。”
陆女士一直强调，她对整个调查情况不是很了解，毕竟他们只是宣传部门。当记者问及是否可以采访更加了解情况的人时，她说:“现在他们都在下面进行调查，不方便接受采访。”
陆女士打开卫生局的官网指给记者看:“9月16日已经对外发布了说明，后续情况只能询问市纪委了。”
记者在天津市卫生局官网上看到，该局专门作出了关于媒体报道“变味的第一口奶”有关情况的说明。说明指出，关于医药购销领域的商业贿赂问题，国家及我市都有非常明确的制度要求和规定，市卫生局结合国家有关规定也有具体的规范性要求，对于医务人员利用职务便利收受他人财物，市卫生局的态度是明确和鲜明的，将会按照规定进行严肃处理。
天津卫生局也迅速公布三举措:严禁医疗机构接受母乳代用品产销者给予的馈赠；如新生儿需要配方奶喂养，医院应提供三种品牌以上奶粉，供家属选择；严格执行母乳喂养相关规定，对医务人员利用职务便利收受他人财物行为，绝不姑息。
记者还了解到，媒体曝光天津“第一口奶”问题后，天津市委市政府连夜召开专门会议，决定由市纪委、市监察局、市公安局、市卫生局组成联合调查组，进行全面深入调查，迅速查清具体情况，确定问题的性质。一经查实，对管理人员和直接责任人绝不姑息，依法依规严肃处理。对媒体反映的问题，绝不护短，绝不姑息，一查到底，给人民群众一个交代。
截至记者发稿前，调查组仍未公布相关调查内容。
本报天津9月25日电
