晨报评论专栏作者 杨涛
10月17日，国家工商总局副局长刘凡透露，《广告法 (修订送审稿)》已报送国务院法制办，此次修法将参与广告代言、证明、推荐的“广告其他参与者”也列为广告主体。这被媒体解读为，“明星、名人代言虚假广告或被追究刑事责任”。
去年2月通过的《食品安全法》就规定，“社会团体或者其他组织、个人在虚假广告中向消费者推荐食品，使消费者的合法权益受到损害的，与食品生产经营者承担连带责任”，给名人先戴上了一个紧箍咒，现在《广告法》修改则准备扩展到名人代言的所有广告，从规范广告市场的角度来说，确实值得期待。
美国影星雪儿肯定会后悔没有来中国代言广告，因为她不过是被证实没有使用过所代理的美容品就被处以50万美元的罚款；当然，法国电视主持人吉尔贝则更会羡慕中国的名人，他由于为一种戒指做虚假广告竟然被判入狱，罪名是夸大产品的功效。而中国的一干名人，比如郭德纲代言“藏秘排油”减肥茶，巩俐代言盖中盖口服液等等，你听说过哪个受到了惩罚？而普通民众往往就是因为对名人的喜爱，“爱屋及乌”地选择了那些虚假商品，你能说名人代言虚假广告没有责任吗？这就怪不得《广告法》修改的消息传出，引发网络上一片欢呼。
名人做虚假广告之所以“吞舟是漏”，根源就在于现行法律存在漏洞。《广告法》将承担责任的主体规定为“广告主、广告经营者、广告发布者”， 另外，“社会团体或者其他组织，在虚假广告中向消费者推荐商品或者服务，使消费者的合法权益受到损害的，应当依法承担连带责任”。这里就缺少了个人代言广告的问题。此次修法意在堵塞漏洞，新增加了一个主体，即“广告其他参与者”，如此，名人代言虚假广告，在追究行政责任和民事责任上就有法可依了。
但要追究名人代言虚假广告的刑事责任，则显然是媒体的误读。即便是《广告法》修改后规定了“广告其他参与者”，但是，现行《刑法》规定的“虚假广告罪”的主体仍然只是“广告主、广告经营者、广告发布者”，换句话说，代言虚假广告的名人，是不能追究其刑事责任的。《刑法》是规定犯罪与刑罚的法律，《广告法》并不能单独规定犯罪与刑罚，何况，《广告法》在法律位阶上地位比《刑法》低。因此，在《刑法》没有修改以前，追究名人虚假广告的刑事责任仅是一纸空文。
即便是追究名人代言虚假广告的行政责任和民事责任，恐怕也不会那么简单。《广告法》在修改中增加了“广告其他参与者”的主体，的确为行政执法机关处罚名人扫清了法律障碍。不过，“徒法不足以行”，名人在社会上聚集了大量资源，他们与官场和商界有着千丝万缕的联系，岂是那么容易扳倒的？从以往揭露出来的一些名人代言虚假广告的事例来看，大多是媒体和公众揭发的，极少有行政执法部门主动查处的。如若执法机关监督机制仍然不完善，我们能指望他们雷厉风行地执法吗？
民事责任上更麻烦。增加了“广告其他参与者”的主体，消费者具备了向代言虚假广告的名人起诉的基础，不过，《广告法》寥寥数言，却无法解决消费者在诉讼中的困难。例如，名人代言虚假广告到底需承担多大的赔偿责任，如何解决消费者分散、众多以及小额诉讼的问题，消费者难以举证时能否举证责任倒置，等等。恐怕这些都需要司法机关出台相应司法解释，而消协也要尽力协助消费者，通过健全公益诉讼机制来加以解决。(作者为检察系统人士)
