国务院新闻办公室昨天举行新闻发布会，请最高法院、最高检察院和国家食品药品监督管理局有关负责人介绍《关于办理生产、销售假药、劣药刑事案件具体应用法律若干问题的解释》，并答记者问。新司法解释规定，媒体知道或者应当知道他人生产、销售假药劣药，仍为其刊登假药广告，将被以生产、销售假药、劣药罪的共犯追究刑责。为生产、销售假药、劣药的犯罪分子提供帮助或者方便条件的行为，例如邮寄、广告行为等，将以共犯论处。
长期以来，泛滥的虚假医药广告让老百姓真假难辨，深受其害。对于那些“明知”他人生产、销售假药劣药，却仍为其提供广告宣传的行为，以生产、销售假药劣药罪的共犯追究刑责，会深得人心。但是，对于如何判断媒体“应知”他人生产、销售假药劣药，进而追究刑责，却并没有一个固定的标准。
囿于专业的原因，不论是媒体还是明星，或者广告的经营者、发布者，恐怕对广告药品的质量都不敢做到百分百的保证，因为他们不可能也没能力，对所有产品的质量进行实质性的完全检测。在这种情况下，作为媒体，它对药品广告履行的应当是“形式审查”义务，而非“实质审查”义务。媒体要做的是，对自己所要刊登的广告，要从生产者是否正规、广告是否经过审批、内容是否合法、广告形式是否规范等方面，进行审查；而对具体产品的质量，媒体没权利进行审查。明星代言时的情况也一样。因此，笔者认为，对如何构成“应当知道”他人生产、销售假药、劣药进而构成共犯，法律有必要予以进一步的明确，将“应当知道”的情形和具体表现，限定在媒体怠于履行“形式审查”的范围之内。
在我看来，要杜绝虚假药品广告，关键是要控制源头，加重广告主的法律责任，让他们不敢做虚假药品的广告。然而，在加重广告主的法律责任方面，我国法律做得还不够。我国《刑法》第二百二十二条规定：“广告主、广告经营者、广告发布者违反国家规定，利用广告对商品或者服务作虚假宣传，情节严重的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。”然而，在实践中违法做虚假药品广告者众，因此被判刑和处罚者少，而且刑法规定的二年以下的有期徒刑，也难以与成千上万受害人的财产与人身损失划等号。过轻的刑期使刑法在违法广告上失去了应有的震慑力。
在民事方面，《广告法》虽规定，违法广告行为的法律责任包括停止发布、没收非法所得、以等额广告费用在相应范围内公开更正以消除影响，还有处以广告费用一倍以上五倍以下的罚款等等。然而，与利润相比，这个“成本”并不算高，广告费一至五倍的罚款对于违法广告的受益人来说，有如“小菜一碟”。而且这笔钱早就加到成本里了，由消费者埋单，“羊毛出在羊身上”，显然不可能起到应有的制约作用。（孙瑞灼）
